当监管进入赛博空间——证券类通证不完全指南

[billy.ryoko]

“如果一个人不需要服从任何人，只服从法律，那么，他就是自由的。”

——哈耶克 《通往奴役之路》

（一）代码即法律，还是法律代码化？
截至目前，证券类通证（security token，以下也简称为ST）还没有一个官方的明确定义。但根据行业的普遍理解，可以简单概括为：证券类通证即符合法律监管下的资产通证化（tokenization）。

这个定义包含两个要点：

1.合规，通证的发行要符合证券监管的法律法规

2.通证化，资产在区块链上以token的方式流转。

美国法律框架下的证券及监管

在美国联邦证券法对证券的认定主要包含两种形式：1. 股票、票据、债券、其他形式的股权和债务工具 2. 任何形式的投资合同（通过Howey Test）。

Howey Test来自于1946年美国最高法院对SEC诉W.J豪威公司一案，在Howey Test中，最高法院确定了四个因素：第一、金钱性投资；第二、投资于共同企业；第三、有合理期望的利益回报；第四，该利益完全或主要来自他人的努力（通常来自组织者的管理和努力）。只有同时满足以上四个因素，才会被认定为证券。

在美国，所有融资类金融活动都在 SEC管辖内，项目如果想融资一般有两种选择，一是在SEC注册，然后融资;二是不注册，但是在监管下进行融资。STO（security token offering)）适用于美国证券交易委员会（SEC）的“豁免”（exemption）一项，即适用Reg D（美国）和Reg S的融资，不需要在SEC注册。一般针对的是合格投资人和富有个人。

（Reg D、Reg S、Reg A＋是SEC的几个主要监管法规。D是主要的私募融资法规，S是监管美国企业面向海外投资人的法规，A+相当于小IPO，需要2年审计后的财务信息。）

证券类通证是合规监管的可程序化 （programmable regulation）

Invector Labs合伙人Jesus Rodriguez认为，证券类通证实际上是把现有的监管框架拓展到了加密货币领域，并且实现程序化。

2018年7月27日，tokensoft团队在以太坊上提出的新的代币标准ERC-1404将所谓『可程序化的监管』实现为立即可以被运行的开源代码。

尽管只是在ERC20的基础上增加了简单的两个函数，一个告诉转账者该笔转账是否合规，另一个函数则负责解释其原因，但是其为程序化的合规留下了空间。

ERC-1404标准的制定考虑了银行和公司治理法，这使得发行人能够控制何时以及可以在何种条件下转移token数量，从而满足关键的监管要求。
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